一、案例簡介

　　旅行社業務員離職后，擅自攜帶蓋有原旅行社公章的合同，并以原旅行社的名義繼續組團，組團后將團隊交由原來經常合作的地接社接待。地接社接到業務員希望地接團隊的通知后，立即著手各項接待的準備工作，并順利完成了服務接待工作。按照組團社和地接社之間的慣例，團隊抵達時，組團社先支付百分之七十的團款，行程結束且沒有游客投訴，組團社在一個月后將余款匯給地接社。地接社按約定要求組團社支付余款時，組團社才得知該情況。組團社聲稱，這是業務員的個人行為，和組團社無關，因而拒絕支付余款。

　　二、法律規定

　　1、《合同法》第四十八條規定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。

　　2、《合同法》第四十九條規定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。

　　三、案例分析

　　1、業務員的行為不是職務行為。業務員在旅行社工作期間，和客戶發生的業務往來及其產生的后果，都代表旅行社有授權，其行為為職務行為，旅行社必須為業務員的行為負責，比如業務員的應付款，并不需要業務員自己承擔，而是由旅行社來支付;旅行社的應收款，應當進入旅行社公司賬戶，而不能由業務員個人收取。當業務員離職后，表明和旅行社之間的權利義務關系的消滅，從法律意義上說，業務員和旅行社的關系形同陌路，業務員的任何民事行為，不再屬于代表旅行社職務行為的范疇，也不應當由旅行社來承擔法律后果。

　　2、旅行社拒絕支付余款的理由。旅行社之所以拒絕支付余款，主要原因是旅行社認為，業務員已經離職，和旅行社沒有任何關系，業務員的行為不代表旅行社，其后果應當由業務員個人承擔。從法律規定看，旅行社這個觀點也不是絕對沒有道理，因為《合同法》第四十八條的確規定，代理人代理權終止后，被代理人不追認的，對被代理人不發生效力，由代理人自己承擔責任。

　　聯系到案例中旅行社和業務員的關系，業務員離職后，代理權自然消亡，業務員已經沒有代理旅行社組團的代理權了，如果不經旅行社法人的追認，該組團后果應當由業務員自己來承擔。從這個意義上說，旅行社拒絕支付余款，是有法律依據支撐的。類似事件發生后，旅行社往往會搬出這個法條，來說明拒絕承擔已經從旅行社離職人員責任的合理性所在。

　　3、組團社拒絕支付余款是否有理。回答是否定的。這樣的答復似乎與上述論述相矛盾，但事實并非如此，兩者并不矛盾。因為雖然有《合同法》第四十八條的規定，但為了保護善意相對人的利益不受損害，法律同時規定了表見代理制度。組團社仍然應當按照業務員和地接社簽訂的團隊接待合同，將余款支付給地接社，組團社支付余款后，可以向業務員追償。當然，在實務中，旅行社也可以直接聯系業務員本人，由其本人當面向地接社支付余款，也可以圓滿解決糾紛。

　　所謂表見代理，是基于被代理人的過失或被代理人與無權代理人之間存在特殊關系，使相對人有理由相信無權代理人享有代理權而與之為民事法律行為，代理行為的后果由被代理人承擔的一種特殊的無權代理。具體而言，作為相對人的地接社必須有足夠的理由相信，業務員的行為，就是組團社的行為，而不是業務員的個人行為。從案例中可以看出，地接社并不知道業務員已經離職，而且業務操作流程和過往并無不同，地接社完全有理由相信，業務員還是在為組團社服務，當然要組團社來承擔業務合作引起的法律后果，要求組團社支付余款也就順理成章了。

　　4、組團社要證明地接社不具備善意才可以拒絕支付余款。組團社希望不向地接社支付余款，唯一的渠道是，提供證據證明，作為相對人的地接社不具備善意。旅行社可以直接證明，業務員的行為不具備表見代理的特征。比如組團社提供證明，地接社明確知道業務員已經離職，業務員以組團社名義和地接社合作，地接社并不拒絕;或者組團社證明，這次業務員的操作流程，和該業務員以往的流程大相徑庭，也沒有引起地接社的警覺等。也就是說，業務員在操作中已經暴露出自己的真實身份，地接社沒有履行基本的注意義務，再要求組團社承擔支付余款的后果就不合情理。如果組團社不能提供這些證明，就必須承擔支付余款的后果。

　　5、旅行社應當強化內部管理。不論從道德高度還是法律角度上來說，業務員離職后擅自帶走旅行社合同的行為都存在缺失，但現有環境之下，旅行社不能指望所有離職的員工都遵紀守法。旅行社所要做的是，加強旅行社內部管理，杜絕類似事件的一而再再而三地發生。因為在旅行社行業，類似事件的發生屢見不鮮，應當引起旅行社的警覺。旅行社應當采取一些措施，防止此類事件的發生，比如，旅行社重點崗位或者重點員工離職時，除了和離職員工簽訂書面承諾外，約法三章外，應當發布公告，廣而告之，并向離職員工經常合作的客戶發布離職說明，就可以很大程度上防止案例中事件的發生。如果這些客戶明知業務員已經離職，仍然和這些業務員有業務往來，發生糾紛后，旅行社就可以不負任何責任。